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¿El Compliance Penal es Obligatorio?

En marzo de 2015 se aprobó la reforma de la ley penal, la cual entró en vigencia el 1 de julio de 2015. Una de las principales novedades de estas reformas es la introducción de la responsabilidad penal de las personas jurídicas y posiblemente de sus órganos de gobierno.

La reforma del derecho penal define la razón por la cual las personas jurídicas quedan exentas de responsabilidad penal, y existen programas preventivos, o “penal compliance”, que reducen significativamente el riesgo de criminalidad de las personas.

Las personas jurídicas están exentas de responsabilidad penal si se cumplen las siguientes condiciones:

  • El modelo organizativo y de gestión que adopta y aplica efectivamente una autoridad administrativa antes de que se cometa un delito, incluidas las medidas de seguimiento y control adecuadas para prevenir delitos similares o reducir significativamente el riesgo de que ocurran.
  • La vigilancia del funcionamiento y cumplimiento del modelo preventivo introducido está encomendada a una persona jurídica con autonomía y control o a una persona jurídica a la que la ley le encomiende la función de vigilancia de la eficacia del control interno de la persona jurídica.
  • Los delincuentes individuales cometen delitos fraudulentos para evitar patrones organizativos y de disuasión.
  • No existe negligencia o desempeño inadecuado de las funciones de supervisión, vigilancia y control por parte del órgano de control empresarial.

En los casos en que las condiciones mencionadas sean sólo parcialmente comprobables, las condiciones serán evaluadas para la reducción de la pena.

Para las personas jurídicas pequeñas, las funciones de supervisión pueden ser realizadas directamente por el poder ejecutivo. A estos efectos, se considera persona jurídica de pequeña entidad a la persona que, de acuerdo con la legislación vigente, tiene derecho a presentar una declaración resumida de la renta (al cierre del ejercicio, deberá cumplir al menos dos de los siguientes: 1.- la el importe de los elementos del activo no supera los 4.000.000 EUR 2.- La cifra de negocios neta de ese año no supera los 8.000.000 EUR 3.- El número medio de empleados durante el período de uso no supera los 50).

Por lo tanto, en base a lo anterior, pueden surgir las siguientes preguntas, las cuales tratamos de responder de una manera sencilla y comprensible:

¿Es obligatorio contar con un plan de compliance?

Todos los que trabajamos para diseñar, implementar y brindar servicios de cumplimiento, en general, nos hemos enfrentado y continuamos enfrentándonos a la pregunta principal que cada cliente se hace repetidamente: “Todo está muy bien, pero ¿es realmente un deber? ¿Hay una responsabilidad penal?”

La respuesta objetiva y honesta debe ser no: no, el delito no es obligatorio. Ahora tenemos que decir: “No puedes vivir sin él”.

¿Por qué debes tenerlo?

En primer lugar, hay que decir que si bien es cierto que el artículo 31 bis del Código Penal no impone la obligación de disponer de estos “modelos de organización y gestión”, actualmente es la única forma de que las personas jurídicas dispongan de estos “modelos de organización y gestión”. modelos de gestión”. modelos de gestión”. Optar por estar exento de responsabilidad penal si en ella se produce un delito. Por supuesto, uno de los delitos que pueden ser abordados por las personas jurídicas si se cumplen los requisitos del artículo 31 bis. En este caso, ya se puede observar la primera “trampa” de la ley penal, pues si bien no es obligatoria de antemano -es decir, las empresas, por no tenerla, no son sancionadas- pero realmente es la única forma de obtener inmunidad. de la responsabilidad penal.

Por lo tanto, si la empresa no cumple con las normas del derecho penal, nunca podrá liberarse de su responsabilidad penal y solo podrá tratar de lograr algunas de las atenuantes definidas en el artículo 31 del Código Penal. Entonces, clientes corporativos, “No, no es obligatorio, pero tenga cuidado porque realmente es el único mecanismo que le permite optar por defenderse de la responsabilidad penal, y si alguna vez investigan su negocio, no podremos defenderlo en uno”. . cualquier cosa en lugar de luchar para reducir la responsabilidad penal”.

Si estos argumentos no funcionan, el mercado eventualmente lo obligará a crear un sistema apropiado. lo que pienso Sí, porque encontramos que estamos trabajando cada vez más con empresas que necesitan implementar un sistema de cumplimiento porque sus respectivos clientes lo necesitan, porque el mercado lo necesita. Por ejemplo: empresas con clientes o negocios en países anglosajones; empresas o grandes empresas que quieren hacer negocios con terceros internacionales ni siquiera consideran hacer negocios con aquellos que no tienen una relación de sistema de cumplimiento (obviamente a la medida de ellos) o incluso porque algunos clientes admiten que han lidiado con este problema por algún tiempo. terceros ahora como parte de la revisión en profundidad, se envían documentos internos que realmente no encajan en el sistema de cumplimiento real y ya no cumplen con los requisitos del cliente. En definitiva, parece que empresas sin sistemas de cumplimiento empiezan a salir del mercado o se ven obligadas a entablar relaciones comerciales con empresas que tampoco cuentan con sistemas de cumplimiento, y se corre el riesgo de trasladar responsabilidades -reputación entre otras cosas- que requiere

En este punto, se puede concluir que si una empresa no ha implementado voluntariamente un esquema de cumplimiento hasta el momento, tarde o temprano el mercado lo exigirá. Así, además de configurar el sistema de cumplimiento del edificio como un mecanismo de prevención de delitos y verificación de la ética empresarial, permite que la empresa no pierda competitividad cuando está con otras empresas del sector y, lo más importante, atraer a los mismos clientes. Observar el plano de la ley.

¿A que tipo de empresas afecta?

En tales casos, el tamaño o la división de la empresa no importa. Es decisiva la personalidad jurídica de la empresa y su representación en caso de que un empleado o director infrinja la ley. Por lo tanto, estos programas de cumplimiento son adecuados para grandes empresas y pymes.